國際稅收丨中印稅收協定最新解讀

原中印避免雙重征稅協定部分條款

修訂后的中印避免雙重征稅協定部分變化條款

標題

中華人民共和國政府和印度共和國政府關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協定

中華人民共和國政府和印度共和國政府對所得消除雙重征稅和防止逃避稅的協定?

序言

 中華人民共和國政府和印度共和國政府，愿意締結關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協定，達成協議如下：

“中華人民共和國政府和印度共和國政府，為了進一步發展兩國經濟關系，加強稅收事務合作，消除對所得的雙重征稅，同時防止逃避稅行為造成的不征稅或少征稅（包括第三國居民通過擇協避稅安排,取得本協定的稅收優惠而間接獲益的情況），達成協議如下：”

關于人的范圍

第一條 人的范圍
本協定適用于締約國一方或者同時為雙方居民的人。

‚第一條 人的范圍
一、本協定適用于締約國一方或者同時為雙方居民的人。
二、在協定中，在締約國任何一方成立且按照締約國任何一方的稅法視為完全透明的實體或安排，其取得或通過其取得的所得應視為締約國一方居民取得的所得，但僅以該締約國一方在稅收上將該所得作為其居民取得的所得處理為限。
三、除第九條第二款、第十八條第二款、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十四條、第二十五條及第二十七條所規定的待遇外，本協定不應影響締約國一方對其居民的征稅。

點評：《議定書》的修改實質上明文規定了“穿透”的概念

關于適用的稅種

三、本協定適用的現行稅種是：
（一）在中國：
1. 個人所得稅；
2. 外商投資企業和外國企業所得稅；
3. 地方所得稅。
（以下簡稱“中國稅收”) 

（一）在中國：
 1.個人所得稅；
 2.企業所得稅；
 （以下簡稱‘中國稅收’）。?

關于居民

三、由于第一款的規定，除個人以外，同時為締約國雙方居民的人，應認為是其總機構所在締約國的居民。

“三、由于第一款的規定，除個人以外的人同時為締約國雙方居民，締約國雙方主管當局應考慮其實際管理機構所在地、注冊地或成立地以及任何其他相關因素，努力通過相互協商確定其在適用該協定時的居民身份。如未能達成一致，則該人不得享受本協定規定的任何稅收減免優惠，但締約國雙方主管當局就其享受協定待遇的程度和方式達成一致意見的情況除外。”
點評：《議定書》修改了雙重居民實體的加比規則，即對于除個人以外，同時構成締約國雙方居民的人，應僅將其視為締約國一方居民適用稅收協定的規則。

建筑工程型常設機構

規定建筑工地，建筑、安裝或裝配工程，或者與其有關的監督管理活動構成常設機構，但以該工地、工程或活動(連同其他此類工地、工程或活動)連續183天以上的為限；

規定建筑工地，建筑、安裝或裝配工程，或者與其有關的監督管理活動構成常設機構，但僅以該工地、工程或活動持續超過 183天的為限。

僅為確定是否超過上述規定提及的 183 天期限的目的，
 1. 如果締約國一方企業在一個或多個時間段在締約國另一方的建筑工地，建筑、安裝或裝配工程場所開展活動，時間累計不超過 183 天；
 2. 該企業的一個或多個緊密關聯企業在其他時間段在該締約國另一方的同一建筑工地，建筑、裝配或安裝工程場所開展相關活動，每個時間段都超過了 30 天，

上述其他時間段均應計入該企業在該建筑工地，建筑、裝配或安裝工程場所開展活動的時間。

點評：1.《議定書》刪除了中印協定中關于“連同其他此類工地、工程或活動”的表述，即計算建筑工程型常設機構的持續時間時，僅考慮就同一建筑工地，建筑、安裝或裝配工程場所或與其有關的監督管理活動所持續的時間。

2.《議定書》增加了關于防止合同拆分的反濫用條款。如對于中國（或者印度）的A企業到對方國家建筑工地M項目上開展建筑勞務，雖然累計不超過183天（假設為150天），但是，同時，A企業的關聯公司B企業在對方國家的同一建筑工地M項目上也開展了另一項安裝勞務，且達到40天，那么應該將40天計入A企業開展建筑勞務的時間內，則A企業累計活動時間為190天，超過183天，仍然在當地構成常設機構，應在當地繳納所得稅。

勞務型常設機構

締約國一方企業通過雇員或者其他人員，在締約國另一方提供第十二條(特許權使用費和技術服務費)所規定的技術服務以外的勞務構成常設機構，但僅以該項活動在該締約國另一方連續或累計超過183天的為限。

締約國一方企業通過雇員或者其他人員，在締約國另一方提供第十二條（特許權使用費和技術服務費）所規定的技術服務以外的勞務構成常設機構，但僅以該性質的活動（為同一項目或相關聯的項目）在該締約國另一方在有關納稅年度開始或結束的任何 12 個月內連續或累計超過 183 天的為限。
點評：對勞務范圍和時間門檻進行了規定。一是對構成常設機構的勞務僅需考慮同一項目或者相關聯項目進行了確定，防止范圍擴大，對于不同項目的勞務則不必合并考慮；二是規定時間門檻為“在有關納稅年度開始或結束的任何12個月內連續或累計超過183天”。

營業利潤條款

如果締約國一方企業通過設在締約國另一方的常設機構進行營業，則締約國另一方可對直接或間接屬于常設機構的利潤征稅，但如果該企業證明相關活動不是由常設機構進行的，或者與常設機構無關，則不適用該規定。

《議定書》規定如果締約國一方企業通過設在締約國另一方的常設機構進行營業，則締約國另一方僅可對歸屬于該常設機構的利潤征稅。

利息條款

發生于締約國一方而為締約國另一方政府、其行政區、地方當局及其中央銀行或者完全為其政府所有的金融機構取得的利息；或者為該締約國另一方居民取得的利息，其債權是由該締約國另一方政府、其行政區、地方當局及其中央銀行或者完全為其政府所有的金融機構間接提供資金的，應在該締約國一方免稅。

1.發生于締約國一方而支付給締約國另一方政府、其行政區或地方當局，中央銀行或者完全為締約國另一方政府擁有的金融機構的利息；或者因締約國另一方政府、其行政區或地方當局，中央銀行或者完全為締約國另一方政府擁有的金融機構所擔?；虮ｋU的貸款而支付的利息，應在首先提及的締約國一方免稅。
2.《議定書》明確“中央銀行”一語，在中國是指中國人民銀行，在印度是指印度儲備銀行，同時列名了兩國可享受上述免稅待遇的金融機構。

享受協定優惠的資格判定

（未提及）

增加了“第二十七條（附） 享受協定優惠的資格判定。
 雖有本協定其他條款的規定，如果在考慮了所有相關事實與情況后，可以合理地認定就某項所得獲取本協定某項優惠是直接或間接產生該優惠的安排或交易的主要目的之一，則不應對該項所得給予該優惠,除非可以確認在此種情形下給予該優惠符合本協定相關規定的宗旨和目的。”
點評：此條為新增條款，為防止協定濫用，《議定書》納入了“享受協定優惠的資格判定”條款，即“主要目的測試”，要求如申請協定優惠的人是以獲取協定優惠待遇為其安排或交易的主要目的之一，則不得享受協定優惠待遇。

關于消除雙重征稅方法

“（一）中國居民從印度取得的所得，按照本協定規定在印度繳納的稅額，可以在對該居民征收的中國稅收中抵免。但是，抵免額不應超過對該項所得按照中國稅法和規章計算的中國稅收數額。”
“二、在印度，消除雙重征稅如下：
印度居民取得的所得，按照本協定的規定可以在中國征稅的，印度應允許在對該居民的所得征收的稅收中抵扣，抵扣額等于在中國直接繳納或扣除的所得稅額。但是，在這種情況下，該抵扣額不應超過抵扣前歸屬于在中國征稅的所得所計算的那部分所得稅數額。”

1.協定第二十三條（消除雙重征稅方法）第一款第一項應替換為：
“（一）中國居民從印度取得的所得，按照本協定的規定在印度繳納的稅額（僅由于該所得也被認定為印度居民取得的所得而按照本協定規定允許印度征稅的情況除外），可以在對該居民征收的中國稅收中抵免。但是，抵免額不應超過對該項所得按照中國稅法和規章計算的中國稅收數額。”
2.協定第二十三條第二款應替換為：
“二、在印度，消除雙重征稅如下： 印度居民取得的所得，按照本協定的規定可以在中國征稅的（僅由于該所得也被認定為中國居民取得的所得而按照本協定規定允許中國征稅的情況除外），印度應允許在對該居民的所得征收的稅收中扣除，扣除額等于在中國直接繳納或扣除的所得稅額。但是，在這種情況下，該扣除額不應超過在計算扣除前歸屬于可在中國征稅的所得的應納所得稅數額。”

生效時間

《議定書》于2019年6月5日生效，在中國適用于2020年1月1日或以后開始的納稅年度中取得的所得，在印度適用于2020年4月1日或以后開始的財政年度中取得的所得。